Проблемы соотношения понятий «незаключенность» и «недействительность» договора и их применение на практике

Из анализа ряда статей Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) и других федеральных законов, следует, что законодатель применяет два, очень близких по правовому смыслу, понятий: «незаключенность» и «недействительность» договоров. Незаключенные договоры выделяют, как самостоятельную правовую конструкцию. Но единообразная правоприменительная практика по этому вопросу отсутствует.

Как правило, случаи, когда договор считается незаключенным, связываются с нарушением положений, предусмотренных ст.ст. 432-433 ГК РФ, содержащих правила о заключении договора. Но в ГК РФ есть и иные статьи, в которых законодатель использует терминологию, формально позволяющую характеризовать тот или иной договор как «незаключенный» (например п.1 ст. 555, п. 1 ст. 654, п.2 ст. 558 ГК РФ и иные).

Выделяют следующие случаи, в которых договор будет считаться незаключенным

1) если между сторонами не достигнуто соглашение, то есть лицо, направившее оферту, не получило акцепт оферты контрагентом (ст.ст. 435-443 ГК РФ); т.е. не соблюдена процедура заключения договора.

2) если между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Например, п. 3 ст. 607 ГК РФ предусматривает, что в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, считается несогласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

3) если соглашение достигнуто, но не соблюдена требуемая законом форма; например, согласно п.1 ст. 609 ГК РФ договор аренды, на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. В соответствии со ст. 434 ГК несоблюдение данного требования влечет незаключенность договора.

4) если в случаях, предусмотренных законом, при заключении договора не произошла передача соответствующего имущества (когда закон связывает момент возникновения прав и обязанностей по договору после передачи соответствующего имущества, так называемые «реальные» договоры (например, договор займа, хранения);

5) если договор, подлежащий государственной регистрации, не прошел государственную регистрацию, например, в соответствии с п. 2 ст. 651 ГК РФ договор аренды здания или сооружения заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Арбитражной практикой сформирована позиция, согласно которой, в случаях, когда истец заявляет требование о признании договора недействительным (сделки ничтожной) на основании того, что не была совершена госрегистрация, суд отказывает в удовлетворении иска, признает договор незаключенным, а в мотивировочной части решения указывают на то, что если договор не заключен, он не может быть признан недействительным.

По сути, недействительные сделки, в частности ничтожные, изначально недействительны и независимо от судебного решения не создают последствий, на которые была направлена воля сторон, поэтому часто отождествляют «недействительные» и «незаключенные» договоры.

Наиболее последовательной в данном случае представляется позиция, что данное отождествление спорно по существу. Так несостоявшийся договор («незаключенный договор») – это всегда «ничто», а недействительный – может быть «нечто», имея в виду те специальные последствия, которые указаны в законе на этот счет.

Чтобы разграничить понятия незаключенного и недействительного договоров, как правило, в основу разграничения кладутся последствия тех и других договоров. При незаключенном договоре ими служат обязательства из неосновательного обогащения, а при недействительном договоре – те специальные последствия, которые установлены законом применительно к признанию сделок (договоров) недействительными по тому или иному основанию, указанному в ГК РФ.

Рассматривая последствия незаключенных договоров можно выделить следующие.

1. Нельзя понудить к исполнению договора, признанного незаключенным, поскольку такой договор не порождает прав и обязанностей сторон.

2. Незаключенный договор не может быть изменен или расторгнут, потому что изменить или расторгнуть можно только заключенный договор.

3. По признанному незаключенным договору, как не порождающему соответствующих прав и обязанностей, нельзя требовать взыскания договорных пеней, штрафов, неустоек в случае его ненадлежащего исполнения.

4. По признанному незаключенным договору нельзя требовать взыскания основного долга, ссылаясь на нормы договорного права, основной долг по такому договору может быть взыскан только в соответствии с нормами о неосновательном обогащении

. Определенные сложности в разграничении понятий «заключенного» и «недействительного» договоров связаны с тем, что в ГК РФ нет четкого разграничения данных правовых категорий, кроме того, в отдельных случаях законодатель создал определенные коллизии норм о незаключенности и недействительности.

Например, в п. 2 ст. 651 ГК РФ говорится о том, что договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Но при этом п.1 ст. 165 ГК указывает, что несоблюдение требований о госрегистрации влечет ее недействительность, такая сделка является ничтожной.

Другой пример, при несоблюдении требуемой законом формы в отдельных статьях ГК РФ прямо не говорится о том, что договор считается незаключенным , хотя это следует из смысла п.1 ст. 432, ст. 158 ГК. При этом в случаях, указанных в законе несоблюдение формы является основанием для признания сделки недействительной (например, п. 3 ст. 162 ГК РФ).

В соответствии с действующим законодательством судебной практикой выработан следующий подход: решать вопрос о заключенности либо недействительности договора в зависимости от того, как указывает закон в каждом конкретном случае. Таким образом, отсутствие государственной регистрации в одних случаях влечет незаключенность сделки (п.3 ст.433 ГК общее положение о том, что договор считается заключенным с момента его регистрации, ст. 558 ГК– договор продажи жилого помещения, ст. 560 ГК – договор продажи предприятия, ст. 651 ГК – договор аренды здания или сооружения, ст. 658 ГК – договор аренды предприятия), а в других – ее недействительность (п. 1 ст. 165 ГК указывает, что несоблюдение нотариальной формы сделок, а в случаях прямо установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность (ничтожность); ст. 339 ГК РФ - договор о залоге, его форма и регистрация) несоблюдение формы в одних случаях влечет незаключенность сделки (ст. 432 ГК РФ), а в других – ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК РФ указывает, что в случаях прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделок влечет ее недействительность, ст.165 ГК РФ).